الفصل الرابع: في الموصى به الموصى به إمّا أن يكون مالا أو منفعة مال أو ولاية عليه، فهنا ثلاثة مطالب.

المطلب الأوّل: في الوصيّة بالمال.

و أبوابه ثلاثة.

الباب الأوّل: في الشرائط

الباب الأوّل: في الشرائط(١).

مسألة ١١٧: يشترط في العين الموصى بها أن تكون مملوكة؛

لأنّ غير المملوك لا يعدّ مالا، فلو أوصى بما لا يصحّ تملّكه إمّا لخروجه عن كونه مقصود التملّك - كفضلات الإنسان، مثل شعره و ظفره و العذرات و غيرها - لم تصحّ الوصيّة إجماعا، أو تكون المنفعة محرّمة، كما لو أوصى بالخمر أو الخنزير أو كلب الهراش؛ لأنّ المنفعة المحرّمة غير مطلوب للشارع انتقالها ببيع و غيره، فصارت كالمعدومة.

و أمّا ما يكون مقصودا فإنّه تصحّ الوصيّة به و إن حرم بيعه، كالفيل و الأسد و غيرهما من المسوخ و المؤذيات إن منعنا من بيعها تبعا للانتفاع بجلودها.

و كذا تصحّ الوصيّة بما يحلّ الانتفاع به من النجاسات، كالكلب المعلّم و الزيت النجس لإشعاله تحت السماء، و الزّبل للانتفاع بإشعاله و التسميد به، و جلد الميتة إن سوّغنا الانتفاع به، و الخمر المحترمة، لثبوت

١- في الطبعة الحجريّة: «شرائطه».

الاختصاص فيها و انتقالها من يد إلى يد بالإرث و غيره، و كذا شحم الميتة لتدهين السّفن إن سوّغنا الانتفاع به.

و كذا تصحّ الوصيّة بالجرو الذي يتوقّع الانتفاع به.

و للشافعيّة في الأخير و جهان، بناء على أنّه هل يجوز إمساكه و تربيته لما يتوقّع في المستقبل ؟ و الأظهر عندهم: الجواز(١).

أمّا ما لا يحلّ اقتناؤه - كالخمر و الخنزير و الكلب العقور - فلا تجوز الوصيّة به عندهم(٢) كما ذهبنا إليه.

و نقل الحنّاطي من الشافعيّة وجها لهم: أنّه تجوز الوصيّة بالكلب الذي لا يجوز اقتناؤه أيضا، و قولا: إنّه لا تجوز الوصيّة بالمقتنى المنتفع به من الكلاب، كما لا تجوز هبته على رأي(٣).

و هما عندهم غريبان(٤).

مسألة ١١٨: و يشترط في المال الموصى به أن يكون قابلا للنقل من شخص إلى آخر،

فلا تصحّ الوصيّة بما لا يقبل النقل، سواء كان مالا أو حقّا، كالوقف و أمّ الولد و المنذور عتقه، و تصحّ الوصيّة بما يقبل النقل و إن تعلّق به حقّ الغير، كالموصى به، فتبطل الأولى، و كالمستأجر و المستعار.

و لا تصحّ الوصيّة بحقّ القصاص و لا بحدّ القذف، فإنّهما و إن قبلا الانتقال بالإرث فإنّه لا يتمكّن مستحقّهما من نقلهما إلى غيره؛ لأنّهما شرّعا

١- الحاوي الكير ٢٣٦:٨، العزيز شرح الوجيز ٣٥:٧، روضة الطالبين ١١٣:٥.

٢- الحاوي الكبير ٢٣٧:٨، المهذّب - للشيرازي - ٤٥٩:١، الوسيط ٤١٧:٤، التهذيب - للبغوي - ٨٨:٥، العزيز شرح الوجيز ٣٥:٧، روضة الطالبين ٥: ١١٣.

٣- العزيز شرح الوجيز ٣٥:٧-٣٦، روضة الطالبين ١١٣:٥.

٤- العزيز شرح الوجيز ٣٦:٧، روضة الطالبين ١١٣:٥.